Il Commercialista in Rete: Azioni proprie

Acquisto di azioni proprie: limiti e autorizzazioni.

Domanda Il comma 2 dell'art. 2357 c.c. dispone che "L'acquisto deve essere autorizzato dalla assemblea, la quale ... ed il corrispettivo massimo". Perchè il legislatore ha utilizzato il termine autorizzazione anzichè deliberazione? Pur nel silenzio legislativo, l'autorizzazione dovrebbe essere presa nel rispetto dei quorum costitutivi e deliberativi specifici dell'assemblea chiamata a deliberare in sede ordinaria? Risposta L'acquisto di azioni proprie non può essere considerato un normale atto di gestione per le particolari implicazioni che ha tale operazione. L'acquisto di azioni proprie, infatti, può essere un'insidia per la garanzia patrimoniale dei terzi, se non celare, talvolta, operazioni indebite di restituzione di quote di capitale a favore di taluni soci. Per questi fondamentali motivi il legislatore ha voluto porre limiti quantitativi e temporali nonché sottoporre l'operazione alla procedura autorizzativa dell'assemblea. Se da un lato può verificarsi che nel normale corso della gestione l'organo amministrativo si trovi di fronte all'opportunità di acquisire azioni della stessa società (si pensi al caso in cui un soggetto propone in pagamento del proprio debito la dazione di azioni della società creditrice), dall'altro si deve considerare predominante l'interesse degli stessi soci a che tale acquisizione avvenga a valori adeguati. In questa ottica, la questione terminologica non sottintende alcuna sottrazione di competenza all'organo amministrativo. Occorre ricordare poi che l'operato degli amministratori deve sempre essere posto al vaglio dell'assemblea dei soci nei cui interessi la società è amministrata. Da ultimo, poi, è bene precisare che l'operato degli amministratori nella gestione, anche ordinaria, non è illimitata e che soprattutto in fase di attribuzione dei poteri da parte dell'assemblea vengono stabiliti taluni limiti alle loro decisioni. Nel caso dell'acquisto di azioni proprie, in virtù delle implicazioni prima descritte e al fine di evitare che con l'atto costitutivo si lasciasse agli amministratori piena libertà di operare sulle quote di capitale, il legislatore ha voluto preventivamente stabilire le modalità di attuazione dell'acquisto stabilendo, appunto, la preventiva autorizzazione assembleare in mancanza della quale le azioni acquistate devono essere cedute o procedere altrimenti alla riduzione del capitale e all'annullamento delle stesse. L'autorizzazione deve essere concessa con deliberazione dell'assemblea ordinaria con applicazione dei quorum costitutivi e deliberativi per essa previsti. Fonte: IPSOA

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Domanda Il comma 2 dell'art. 2357 c.c. dispone che "L'acquisto deve essere autorizzato dalla assemblea, la quale ... ed il corr...

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Presupposti e limiti per l'acquisto di azioni proprie.

Domanda Quale ratio contabile/giuridica giustificherebbe la necessita' della costituzione di una "riserva indisponibile" per azioni proprie in portafoglio al verificarsi dei presupposti di acquisto di azioni proprie ai sensi dei punti nn. 2 e 4 dell'art. 2357 bis c.c.? (i.e. acquisto a titolo gratuito - esecuzione forzata per il soddisfacimento di un credito della societa') Entrambe le fattispecie prevedono infatti che si tatti di azioni "interamente liberate" per il cui acquisto non vengono impiegati nè utili distribuibili nè riserve disponibili. Ed infine, per procedere all'acquisto delle azioni nei casi sopra disciplinati sarebbe sempre necessaria l'autorizzazione assembleare oppure vista la specificità de qua sarebbe sufficiente la mera valutazione prudenziale dell'organo amministrativo? RispostaAngelo FranciosoLa disciplina generale dettata dall'art. 2357 del codice civile prevede che l'acquisto di azioni proprie: a) Possa essere effettuato per un ammontare non superiore agli utili distribuibili e alle riserve disponibili risultanti dall'ultimo bilancio; b) Riguardi solo azioni interamente liberate; c) Il valore nominale delle azioni proprie acquistate non può eccedere un decimo del capitale sociale; d) Vi sia l'autorizzazione all'acquisto da parte dell'assemblea. L'acquisto effettuato in violazione delle predette regole comporta: a) L'obbligo di alienazione delle azioni proprie acquistate entro un anno dal loro acquisto; b) Qualora non si provveda all'alienazione entro un anno, l'assemblea deve deliberare senza indugio l'annullamento delle azione e la corrispondente riduzione del capitale sociale e ove non vi provveda l'assemblea, gli amministratori e i sindaci devono chiedere che la riduzione sia disposta dal tribunale. L'acquisto di azioni proprie, sebbene sia una operazione consentita dalla legge, può rappresentare una anomala restituzione del capitale da cui può derivare una sensibile riduzione della garanzia dei terzi. È evidente, infatti, che il socio che cede le azioni alla società riceve un corrispettivo che si sostanzia in una restituzione di parte del capitale. Ed è per questo motivo che il legislatore, a tutela dell'integrità del patrimonio aziendale quale garanzia dei terzi, ha stabilito che una società non può acquistare azioni proprie se non nei limiti degli utili distribuibili e delle riserve disponibili risultanti dall'ultimo bilancio regolarmente approvato. L'ulteriore obbligo di acquistare azioni interamente liberate è inteso a rafforzare la predetta tutela. Per azioni interamente liberate si intendono le azioni per le quali è stato corrisposto alla società l'intero prezzo di sottoscrizione. Se così non fosse, l'acquisto di azioni proprie non interamente liberate comporterebbe la restituzione di quote di capitale mai versate alla società. Il successivo art. 2357 bis del codice civile individua alcune situazioni in cui possono essere disattese le limitazioni poste dall'art. 2357, tra cui quelle interessante dal caso prospettato che riguardano: - L'acquisizione a titolo gratuito (n. 2, comma 1, art. 2357 bis c.c.) - L'acquisizione a seguito di esecuzione forzata per il soddisfacimento di un credito della società. Resta fermo il limite di un decimo del capitale sociale e qualora questo venga superato, per la parte eccedente è previsto l'obbligo di alienazione entro 3 anni. Entrambe le ipotesi richiedono che le azioni da ricevere siano interamente liberate in quanto se così non fosse, nel primo caso si avrebbe una pratica rinuncia da parte del socio alla sottoscrizione totale o parziale del capitale vendo quindi meno all'impegno precedentemente assunto e la società rinuncerebbe, in questo modo, alla costituzione del capitale sociale. Nel secondo caso, invece, si verrebbe a creare una sostanziale rinuncia la credito per il quale si è esperita l'esecuzione forzata. Al momento della iscrizione delle azioni proprie nell'attivo dello stato patrimoniale deve essere parimenti iscritta, in conformità al disposto degli artt. 2357 ter e 2424, nell'ambito del Patrimonio Netto, quale contropartita di pari ammontare, la voce "Riserva per azioni proprie in portafoglio". La "Riserva azioni proprie in portafoglio" è indisponibile e deve essere mantenuta fino a che le azioni non siano annullate o alienate. Tale riserva viene costituita mediante la seguente scrittura: Riserva di utili (o riserva disponibile) A Riserva per azioni proprie in portafoglio L'obbligo di costituzione della riserva indisponibile è stato introdotto con la funzione di salvaguardare l'integrità del capitale e, dunque, di evitare che l'operazione di acquisto di azioni proprie si traduca in una distribuzione della parte indisponibile del Patrimonio netto. Se l'importo delle azioni proprie in portafoglio si riduce per qualsiasi motivo, la corrispondente parte della suddetta riserva si rende libera e può, così, essere distribuita ai soci, oppure girata in aumento di una o più riserve disponibili. Per quanto riguarda invece l gestione delle azioni proprie in portafoglio, questa deve essere sempre eseguita su direttiva dell'assemblea. Ciò, oltre ad essere desunto dall'art. 2357 c.c., è esplicitamente dichiarato dal comma 1 dell'art. 2357 ter il quale stabilisce che "Gli amministratori non possono disporre delle azioni acquistate a norma dei due articoli precedenti (2357 e 2357 bis) se non previa autorizzazione dell'assemblea ...". Fonte: IPSOA

Presupposti e limiti per l'acquisto di azioni proprie.

Domanda Quale ratio contabile/giuridica giustificherebbe la necessita' della costituzione di una "riserva indisponibile" per a...

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Azioni proprie come dividendi? Un aumento gratuito di capitale.

La distribuzione di azioni proprie da parte dell’emittente ai soci produce, sul piano fiscale, gli stessi effetti di un aumento gratuito di capitale mediante passaggio di riserve capitale, con conseguente riduzione del valore unitario di carico delle azioni a parità di valore fiscale della partecipazione. È, in sintesi, quanto chiarito dall’Amministrazione finanziaria con la risoluzione n. 26/E del 7 marzo. Il documento di prassi esamina dapprima le disposizioni civilistiche dettate in materia di acquisto di azioni proprie, passando poi ad esaminare i riflessi sul piano fiscale della loro successiva assegnazione ai soci nel quadro delle politiche di governance attuate dall'impresa. L’Agenzia evidenzia come il trattamento contabile previsto in ambito civilistico, basato sulla rilevazione delle azioni proprie in bilancio in contropartita di una riserva di patrimonio netto indisponibile di pari importo, diverga in misura significativa dall’impianto contabile Ias/Ifrs che, al contrario, non prevede l'iscrizione delle azioni come asset nell’attivo di bilancio, bensì di una posta patrimoniale idonea a dare evidenza della rettifica in diminuzione del patrimonio sociale conseguente all'acquisto delle azioni (cfr Ias 32). Stando ai chiarimenti forniti in sede di prassi amministrativa, la diversa impostazione prevista dalla contabilità nazionale rispetto alle regole contabili internazionali non snatura la sostanza economica dell’operazione, finalizzata essenzialmente al rimborso di parte del capitale ai soci. In tale ottica, la successiva assegnazione delle azioni, non realizzando un effettivo trasferimento di ricchezza e non modificando, di conseguenza, l'entità dell'investimento in capo ai soci “superstiti”, non si configura quale distribuzione di un dividendo in natura, ma deve essere assimilata, quanto agli effetti fiscali, ad un aumento gratuito di capitale, ai sensi dell'articolo 94, comma 5, del Tuir. In fase di assegnazione, così come in ipotesi di annullamento delle azioni, si determina infatti il consolidamento della riduzione del patrimonio sociale registrata all’atto dell'acquisto; il valore complessivo delle partecipazioni sociali resta immutato, salvo esprimere tuttavia una diversa composizione del patrimonio sociale. Il trasferimento delle azioni ai soci risulta in tal modo finanziato dagli utili (o riserve di utili) sui quali all'atto dell'acquisto era stato posto un vincolo di indisponibilità alla distribuzione. Tenuto conto della presunzione operata dall'articolo 47, comma 6, del Tuir in materia di aumento gratuito di capitale mediante passaggio di riserve a capitale, in caso di successiva delibera di riduzione dovranno assumersi come prioritariamente distribuiti gli utili (o le riserve) in esso precedentemente trasferiti. La risoluzione si conclude con l’ulteriore precisazione secondo cui l’assegnazione di azioni proprie non dà luogo a componenti riconducibili in voci di conto economico, rilevanti ai fini della determinazione della base imponibile Irap, come disciplinata dall’articolo 6 del decreto legislativo n. 446 del 1997 per le banche e gli altri enti e società finanziari. Fonte: Agenzia Entrate

Azioni proprie come dividendi? Un aumento gratuito di capitale.

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S.p.a., modificata la disciplina delle azioni proprie.

La prima attuazione del D.Lgs. n. 142/2008 e le prime riflessioni della dottrina hanno evidenziato l'opportunità di una limitata revisione di talune disposizioni, di carattere eminentemente tecnico, anche al fine di un migliore coordinamento con le modifiche alla disciplina dell'acquisto delle azioni proprie introdotte dal decreto legge 10 febbraio 2009 n. 5, convertito in legge 9 aprile 2009 n. 33 Con il D. Lgs. 224/2010 pubblicato in GU del 24 dicembre 2010, approvato nel consiglio dei ministri del 26 novembre, si è colta l’occasione per risolvere il contrasto messo in evidenza tra la seconda direttiva (in particolare l’art. 18, par. 1 che prevede quanto segue: la società non può sottoscrivere le proprie azioni) e la previsione del secondo periodo del secondo comma dell’art. 2357 ter del c.c. secondo cui “l’assemblea può autorizzare l’esercizio totale o parziale del diritto d’opzione”. Per quanto concerne le modifiche alla disciplina delle azioni proprie, viene innanzitutto sostituito l'articolo 2357-ter, secondo comma, del c.c. la cui formulazione vigente stabilisce che finché le azioni restano in proprietà della società, il diritto agli utili e il diritto di opzione sono attribuiti proporzionalmente alle altre azioni; l'assemblea può tuttavia, alle condizioni previste dal primo e secondo comma dell'articolo 2357, del c.c. autorizzare l'esercizio totale o parziale del diritto di opzione. Il diritto di voto è sospeso, ma le azioni proprie sono tuttavia computate nel capitale ai fini del calcolo delle quote richieste per la costituzione e per le deliberazioni dell'assemblea. A seguito delle modifiche apportate, viene eliminato il potere dell’assemblea - alle condizioni previste dal primo e secondo comma dell'articolo 2357 del c.c. - di autorizzare l'esercizio totale o parziale del diritto di opzione; inoltre, viene specificato che nelle società che fanno ricorso al mercato del capitale di rischio il computo delle azioni proprie è disciplinato dall'articolo 2368, terzo comma, del c.c. ai sensi del quale le azioni per le quali non può essere esercitato il diritto di voto sono computate ai fini della regolare costituzione dell'assemblea e le medesime azioni e quelle per le quali il diritto di voto non è stato esercitato a seguito della dichiarazione del soggetto al quale spetta il diritto di voto di astenersi per conflitto di interessi non sono computate ai fini del calcolo della maggioranza e della quota di capitale richiesta per l'approvazione della deliberazione. In materia di acquisto di azioni o quote da parte di società controllate viene sostituito l'articolo 2359-bis, terzo comma. del c.c. L’attuale disciplina recata dal suddetto articolo prevede che la società controllata non può acquistare azioni o quote della società controllante se non nei limiti degli utili distribuibili e delle riserve disponibili risultanti dall'ultimo bilancio regolarmente approvato. Possono essere acquistate soltanto azioni interamente liberate. L'acquisto deve essere autorizzato dall'assemblea a norma del secondo comma dell'articolo 2357 del c.c.. Il terzo comma, in particolare, prevede che in nessun caso il valore nominale delle azioni o quote acquistate a norma dei commi precedenti può eccedere la decima parte del capitale della società controllante, tenendosi conto a tal fine delle azioni o quote possedute dalla medesima società controllante e dalle società da essa controllate. A seguito delle modifiche apportate al citato terzo comma, si amplia la quantità di azioni che possono essere acquistate, prevedendosi ora che in nessun caso il valore nominale delle azioni o quote acquistate possa eccedere non più la decima parte, bensì la quinta parte del capitale sociale della controllante. L’articolo 2 del decreto legislativo in esame provvede infine a modificare il d.lgs. 24 febbraio 1998, n. 58, recante il testo unico dell’intermediazione finanziaria (TUF). In primo luogo, viene modificato l’articolo 132 del TUF, recante la disciplina dell’acquisto di azioni proprie e della società controllante, ai sensi del quale gli acquisti di azioni proprie, operati ai sensi degli articoli 2357 e 2357-bis, primo comma, numero 1), c.c., da società con azioni quotate, devono essere effettuati in modo da assicurare la parità di trattamento tra gli azionisti, secondo modalità stabilite dalla CONSOB con proprio regolamento, applicandosi tale disposizione anche agli acquisti di azioni quotate effettuati ai sensi dell'articolo 2359-bis c.c. da parte di una società controllata, ma non agli acquisti di azioni proprie o della società controllante possedute da dipendenti della società emittente, di società controllate o della società controllante e assegnate o sottoscritte a norma degli articoli 2349 e 2441, ottavo comma, c.c. A seguito delle modifiche apportate, l’applicazione della suddetta disciplina recata dall’articolo 132 TUF viene esclusa anche per gli acquisti di azioni proprie o della società controllante possedute da dipendenti della società emittente, di società controllate o della società controllante rivenienti da piani dì compenso approvati ai sensi dell’articolo 114-bis dello stesso TUF, che disciplina appunto i piani di compensi basati su strumenti finanziari a favore di componenti del consiglio di amministrazione ovvero del consiglio di gestione, di dipendenti o di collaboratori non legati alla società da rapporti di lavoro subordinato, ovvero di componenti del consiglio di amministrazione ovvero del consiglio di gestione, di dipendenti o di collaboratori di altre società controllanti o controllate approvati dall'assemblea ordinaria dei soci. L’articolo 2 del decreto legislativo sostituisce infine l’articolo 172, comma 2, del TUF, che punisce l’acquisto irregolare di azioni. Nel dettaglio il primo comma dell’articolo 172 stabilisce che gli amministratori di società con azioni quotate o di società da queste controllate che acquistano azioni proprie o della società controllante in violazione delle disposizioni dell'articolo 132 sono puniti con una reclusione da sei mesi a tre anni e con la multa da euro 206 a euro 1.032. Il comma 2 specifica che tale disposizione non si applica se l'acquisto è operato sul mercato secondo modalità non concordate con la società di gestione del mercato o diverse da quelle concordate, ma comunque idonee ad assicurare la parità di trattamento tra gli azionisti. A seguito delle modifiche apportate onde allineare il comma 2 alla nuova formulazione dell’articolo 132, come modificato dalla legge comunitaria per il 2004, che ha affidato al potere regolamentare della Consob il compito di determinare le modalità di acquisto, si esclude l’applicazione della sanzione ove l'acquisto sia operato sul mercato regolamentato secondo appunto modalità diverse da quelle stabilite dalla Consob con regolamento, ma comunque idonee ad assicurare la parità di trattamento tra gli azionisti. Fonte: IPSOA

S.p.a., modificata la disciplina delle azioni proprie.

La prima attuazione del D.Lgs. n. 142/2008 e le prime riflessioni della dottrina hanno evidenziato l'opportunità di una limitata revisio...

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